在上海股權交易中心掛牌過程中，很多企業(yè)因存在同業(yè)競爭問題而導致掛牌之路坎坷。本文主要介紹同業(yè)競爭對企業(yè)掛牌上股交E板的影響及解決途徑。

一、企業(yè)在掛牌上股交E板，應當不存在顯著的同業(yè)競爭

同業(yè)競爭是指公司所從事的業(yè)務與其控股股東（包括持股比例50%以上的絕對控股與對公司有控制性影響的的相對控股）、實際控制人及其所控制的企業(yè)所從事的業(yè)務相同或近似，雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。

我國《公司法》對同業(yè)競爭的規(guī)定（第一百四十八條第五款）：董事、高級管理人員不得未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務?？梢娢覈豆痉ā穼ν瑯I(yè)競爭采取的態(tài)度是相對禁止。

根據(jù)《上海股權交易中心非上市股份有限公司股份轉讓業(yè)務暫行管理辦法》第二十條的規(guī)定：非上市公司申請在上海股權交易中心掛牌，應不存在顯著的同業(yè)競爭、顯失公允的關聯(lián)交易、額度較大的股東侵占資產等損害投資者利益的行為。

因此，掛牌上海股權交易中心E板的企業(yè)應當滿足不存在顯著的同業(yè)競爭的條件。在對擬掛牌主體盡職調查過程中，中介機構（律師事務所、推薦機構、會計師事務所、等）主要是調查擬掛牌主體的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等及其所控制的企業(yè)和擬掛牌主體的關聯(lián)企業(yè)與擬掛牌主體之間是否存在顯著的同業(yè)競爭，并在擬掛牌主體整改過程中，根據(jù)擬掛牌主體自身的條件，提出符合擬掛牌主體的整改措施，協(xié)助擬掛牌主體完成整改。

二、企業(yè)規(guī)避同業(yè)競爭的途徑

一般情況下，主要是通過以下幾種方式來規(guī)避擬掛牌主體的同業(yè)競爭。

（一）業(yè)務重組規(guī)避同業(yè)競爭

1、將與擬掛牌主體存在同業(yè)競爭的業(yè)務、資產并入到擬掛牌企業(yè)

如內蒙古藍色牧野肉業(yè)股份有限公司（簡稱：藍色牧野；股票代碼：100239）實際控制人在藍色牧野申請掛牌前將其實際控制的與擬掛牌主體存在同業(yè)競爭的資產轉讓給擬掛牌主體。

2、將與擬掛牌主體存在同業(yè)競爭的業(yè)務、資產轉讓給無關聯(lián)關系的第三方

如果不能全部并入，則由控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等及其所控制的企業(yè)和擬掛牌主體的關聯(lián)企業(yè)等將與擬掛牌主體之間相同、相似的業(yè)務、資產轉讓給與擬掛牌主體沒有任何關聯(lián)關系的其他企業(yè)，以使控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等及其所控制的企業(yè)和擬掛牌主體的關聯(lián)企業(yè)與擬掛牌主體之間不再存在同業(yè)競爭關系。

（二）股權轉讓消除同業(yè)競爭

該種方式主要是指通過股權轉讓的方式將同業(yè)競爭公司轉為擬掛牌企業(yè)的子公司或將產生同業(yè)競爭的公司股權轉讓給與無關聯(lián)關系的第三方，以消除同業(yè)競爭關系。需注意的是，在進行股權轉讓和前文提到的業(yè)務、資產轉讓時應注意轉讓價格的真實、公允和合理，不可損害擬掛牌公司的利益。

（三）注銷關聯(lián)公司消除同業(yè)競爭

該種方法是指將存在同業(yè)競爭的企業(yè)依法注銷，主要適用于歷史沿革或合規(guī)性存在較大問題的企業(yè)。且這種情況多發(fā)生在同一實際控制人之下有兩個和兩個以上同業(yè)競爭企業(yè)，注銷其余同業(yè)競爭企業(yè)不對實際控制人產生影響。

（四）由控股股東及實際控制人等做出避免同業(yè)競爭的承諾

隨著控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等及其所控制的企業(yè)和擬掛牌主體的關聯(lián)企業(yè)業(yè)務的發(fā)展和擴大，即使在控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員等以及擬掛牌主體的關聯(lián)企業(yè)出具合法有效的避免同業(yè)競爭的承諾函。同業(yè)競爭現(xiàn)象很難避免。實踐中，為了防止這種現(xiàn)象的發(fā)生，使擬掛牌主體業(yè)務重組過程中已經采取了盡量避免同業(yè)競爭的措施，但是還是可能會出現(xiàn)同業(yè)競爭。尤其是在控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等及其所控制的企業(yè)和擬掛牌主體的關聯(lián)企業(yè)仍然保留部分業(yè)務及資產的情況下，在同業(yè)競爭問題上符合上交所的規(guī)定并順利掛牌，通常由

（五）選擇合適的控股股東

通過選擇合適的控股股東來規(guī)避擬掛牌主體的同業(yè)競爭，該種方式在實踐中主要適用于擬掛牌主體是國有企業(yè)的情況。國有企業(yè)的控股股東、實際持有人可分為國家股和國有法人股兩類。國家股股權的持有單位的級別一般較高，一般是國有資產管理部門，或有權代表國家投資的部門和機構等。法人股的股權則由向擬掛牌主體出資的國有企業(yè)直接擁有。在這種情況下，由于作為控股股東的國有企業(yè)本身規(guī)模不大、關聯(lián)企業(yè)少，控股股東、實際控制人及其所屬企業(yè)與擬掛牌主體之間構成同業(yè)競爭的可能性也相對較低。

本文來源:上海股權托管交易中心