一、業(yè)績對賭條款

以被投資企業(yè)未來的經(jīng)營業(yè)績?yōu)閷€的標的，以企業(yè)家和私募股權投資者之間相互轉(zhuǎn)讓一部分股權或退回一部分投資款作為賭注，以激勵企業(yè)管理層努力工作并且達到調(diào)整企業(yè)估計目標的條款。

業(yè)績對賭條款舉例：

鑒于本次交易是以200年度凈利潤萬元及包含投資人投資金額完全攤薄后倍市盈率為作價依據(jù)，且公司和原股東承諾公司20年度稅前利潤（或凈利潤）不低于萬元。如果標的公司20年度經(jīng)審計的凈利潤低于元，則視為未完成經(jīng)營目標，應以20年度經(jīng)審計的實際凈利潤為基礎，按照倍市盈率重新調(diào)整本次交易的投資估值，調(diào)整后標的公司所有股東所持有的股份比例保持不變，公司應以現(xiàn)金的方式退還各投資方相應多付的投資款。此時，標的公司估值（設為A）=實際完成凈利潤×倍市盈率。標的公司需將投資方多投的投資款（具體為“萬元—A×（投資時的所致的股權比例）”）退還投資方。公司退還的投資款由投資方按照各自持股比例進行分配。（投資人可以選擇：退款或股權調(diào)整。）

原股東承諾對本協(xié)議上述約定的對投資方的現(xiàn)金補償義務承擔連帶清償責任。如果受到法律的限制或者其他任何原因，標的公司未能或者無法履行上述義務，原股東有義務向投資方退還上述應退還的投資款。

二、一票否決權

為了保護作為小股東的私募股權投資者的利益，增強小股東的話語權，防止大股東濫用股東權利。私募股權投資者往往在融資協(xié)議中規(guī)定在特定事項中他有一票否決的權利。

一票否決權舉例：

在標的公司首次公開發(fā)行股票并上市前，以下主要事項應當按照修訂后的公司章程所規(guī)定的決策機制由公司董事會或者股東大會審議通過，如系董事會決議事項，則必須經(jīng)標的公司董事會至少一（1）名投資方董事的投票確認方可形成決議；如系股東大會決議事項，則需經(jīng)出席股東會議的股東或股東代表所持表決權三分之二以上，并且同時需要甲方的股東代表同意，方可形成決議：

公司合并、分立、被收購、解散、清算或者變更公司形式；

公司業(yè)務范圍、本質(zhì)和/或業(yè)務活動的重大改變；

并購和處置（包括購買及處置）超過萬元的主要資產(chǎn)；

商標、專利、專有技術等知識產(chǎn)權的購買、出售、租賃及其他處置；

公司向銀行單筆貸款超過（原則上500）萬元或者累計超過（原則上1000萬）的額外債務等。

三、反稀釋條款

其本質(zhì)是如果被投資企業(yè)在本次融資后再次融資的，那原先的投資者必須獲得與新投資者同樣的購股價格。實踐中，反稀釋條款有兩種形式：棘輪條款和加權平均反稀釋條款，這兩種形式的最大區(qū)別是前者不考慮新發(fā)行股份的數(shù)量，而只關注發(fā)行價格，而后者將數(shù)量和價格一并予以考慮。

反稀釋條款舉例：

各方同意，本協(xié)議簽署后，標的公司以任何方式引進新投資者的，應確保新投資者的投資價格不得低于本協(xié)議投資方的投資價格。

如新投資者根據(jù)某種協(xié)議或者安排導致其最終投資價格或者成本低于本協(xié)議投資方的投資價格或者成本，則標的公司應將其間的差價返還投資方，或又原股東無償轉(zhuǎn)讓所持標的公司的部分股份給投資方，直至本協(xié)議投資方的投資價格與新投資者投資的價格相同。投資方有權以書面通知的形式要求標的公司或者原股東履行上述義務。

各方同意，投資完成后，如標的公司給予任一股東（包括引進的新投資者）的權利優(yōu)于本協(xié)議投資方享有的權利的，則本協(xié)議投資方將自動享有該等權利。

四、回購權（回贖權）

如果被投資企業(yè)發(fā)生以下情形如在約定的期限內(nèi)沒有上市，或者經(jīng)營出現(xiàn)重大問題時，那被投資企業(yè)或企業(yè)原始股東有義務按事先約定的價格回購私募股權投資者所持有的全部或者被投資企業(yè)的股權，從而實現(xiàn)私募股權投資者退出被投資企業(yè)的目的。

回購私募股權投資者的股權主體：被投資企業(yè)和企業(yè)原始股東。但如果被投資企業(yè)回購，需要復雜冗長的減資程序，同時減資按公司凈資產(chǎn)所支付給股東的款項與回購價格之間的差額還需設計一個彌補機制，如服務費，咨詢費協(xié)議等。

回購條款舉例：

當出現(xiàn)以下情況時，投資方有權要求標的公司或原股東回購投資方所持有的全部公司股份：

不論任何主觀或者客觀原因，標的公司不能在年月日前實現(xiàn)首次公開發(fā)行股票并上市，該等原因包括但不限于標的公司經(jīng)營業(yè)績方面不具備上市條件，或由于公司歷史沿革方面的不規(guī)范未能實現(xiàn)上市目標，或由于參與公司經(jīng)營的原股東存在重大過錯、經(jīng)營失誤等原因造成公司無法上市等。

五、共同出售權

如果企業(yè)原始股東想要出售股份時，作為小股東的私募股權投資者有權與這些股東一起出售。

共同出售權條款舉例：

原股東經(jīng)投資方書面同意向公司股東以外的第三方轉(zhuǎn)讓其股份時，投資方有權按第三方給出的相同條款和條件，根據(jù)原股東及投資方當時的持股比例共同出售股份。投資方選擇按相同條款和條件與原股東按持股比例共同出售股份給同一受讓方的，原股東應保證收購方優(yōu)先購買投資方的股份。

六、強賣權

如果被投資企業(yè)發(fā)生如未能在約定的期限內(nèi)上市等情形，那么私募股權投資者有權強制性要求公司的原有股東（主要是創(chuàng)始人股東和管理層股東）與自己一起向第三方轉(zhuǎn)讓股份，原有股東應按照私募股權投資者與第三方達成的轉(zhuǎn)讓價格和交易條件出售股份。

七、優(yōu)先購買權

當被投資企業(yè)原始股東對外轉(zhuǎn)讓股權時，私募股權投資者有權在相同條件下優(yōu)先購買原始股東對外轉(zhuǎn)讓的股權的權利。

優(yōu)先購買權舉例：

原股東經(jīng)投資方書面同意向公司股東以外的第三方轉(zhuǎn)讓其股份時，投資方有權按第三方給出的相同條款和條件購買原股東擬出售的股份；

八、陳述與保證

是被投資企業(yè)、企業(yè)原始股東以及私募股權投資者對于事實情況的陳述和對于特定事項的保證，是今后承擔法律責任的依據(jù)和基礎。

陳述與保證舉例：

原股東和標的公司在此特別向投資方聲明、保證和承諾如下：

1、信息批露

基于本次交易之目的，向投資方提供的全部書面文件資料和通過口頭、電子等其他非書面方式提供的信息均是真實、準確、完整和有效的，沒有重大遺漏或誤導性陳述，其所提供的書面文件的復印件均與原件一致、副本均與正本一致。鑒于該等信息是投資方對標的公司進行投資決策所依賴的重要材料，如果出現(xiàn)任何虛假、隱瞞和不實，將承擔一切賠償責任。

2、合法設立、有效存續(xù)并依法運作

標的公司有效存續(xù)，并通過歷年工商年檢手續(xù)，不存在任何可能導致其終止、停業(yè)、解散、清算、合并、分立或喪失法人資格的情形或法律程序。標的公司不存在違反其章程條款以及營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的情形。原股東并承諾，標的公司將進一步依法建立健全法人治理結(jié)構，完善和規(guī)范公司股東大會、董事會、監(jiān)事會的運作。

本文來源:上海股權托管交易中心